Активы должника при банкротстве

Данная процедура может проводиться несколькими способами, основным является создание руководством нового ОАО. Согласно решению акционеров, новому ОАО отдают все активы банкрота. Как только передача будет закончена, акции нового предприятия продаются в процессе открытых торгов. Полученные по результатам торгов денежные средства перечисляются кредиторам (они идут на погашение долговых обязательств).

Процедура замещения осуществляется по определенным правилам, все они прописаны в 2-х важнейших документах: в статье 18 закона «О лицензировании…» и №127-ФЗ «О банкротстве». Эта процедура может проводиться, как посредством назначения внешнего управляющего, так и в рамках так называемого конкурсного производства. В первом случае (как описывалось выше) необходимо, чтобы так решили учредители компании-неплательщика, во втором аналогичное решение принимается простым большинством конкурсных займодателей. В большинстве ситуаций замещение активов — это альтернативный вариант классической продажи собственности с проведением открытых торгов (аукциона).

Задачи, которые решает замещение активов при банкротстве

Основная задача процесса по замещению активов – это улучшить финансовое положение неплательщика. Иногда продажа собственности посредством аукциона может принести гораздо меньше средств, чем при осуществлении процесса по замещению активов. Важно и то, что такой вариант позволяет фактически сохранить бизнес компании-должника. В большинстве ситуаций эмитированные компанией акции не реализуются в процессе торгов, а передаются кредитору, по сути, осуществляется прямое поглощение или слияние организаций, бизнес закредитованной организации продолжает свое существование. Согласно российскому законодательству, образование нового ОАО – это единственный вариант законного осуществления замещения. При этом предварительно проводится:

1. Собрание акционеров (в ситуации, когда предмет сделки будет иметь стоимость, превышающую 50% от балансовой цены активов юрлица).
2. Общий совет директоров (проводится в обязательном порядке, если при замещении затрагивается как минимум 25-50% от балансовой стоимости активов юрлица).

Только тогда замещение будет законным. Что касается непосредственно того, как принимается решение, то это достаточно длительный процесс, но ускорить его в большинстве случаев невозможно. Причина заключается в том, что акционеры и руководящий состав фактически теряют контроль над компанией.

Какие есть права у кредитора

У компании или кредитного финансового учреждения, согласно статье №11 ФЗ РФ, при неисполнении компанией-должником своих финансовых обязательств по выплатам долга возникают определённые права. Например, появляется право подачи заявления о банкротстве должника в суд. Если же в качестве кредитора выступает орган, представляющий государство, то подача заявления возможна лишь после подтверждения обоснованности требований с учетом производимых платежей. Кроме того, у займодателей есть возможность собирать специальные собрания, участниками такого объединения могут быть и займодатели конкурсного производства, представители госорганов, официально включённые в реестр займодателей.

Какие права есть у займодателей при проведении процесса:

1. Кредиторы могут выбрать арбитражного управляющего и следить за процессом.
2. Принимать решение возможно или нет провести замещение активов обанкротившейся организации.
3. Проводить мероприятия и процедуры по финоздоровлению и внешнему управлению компании-банкрота, если вдруг был получен отказ при продаже предмета залога.

Каждый процесс или процедура предусматривают осуществление документального сопровождения.

Внешнее управление при банкротстве должника

Давайте выясним, а что собой представляет управление извне (этому вопросу в ФЗ №127 уделена глава №6). В ней написано, что как только введено управление извне, руководство компании-должника лишается всех полномочий по управлению организацией. Оно не может принимать решени, способные оказать существенное влияние на бизнес. Управление предприятием в такой ситуации осуществляется человеком со стороны, так называемым внешним управляющим (управленцем). Согласно требованию закона, новый управляющий имеет полное право уволить бывшего начальника или сообщить о его новом месте работы и обязанностях.

Последствия при банкротстве юрлица

Как только внешнее управление введено, все полномочия предыдущего руководства прекращаются, собственность компании перераспределяется в пользу нового главы. В течение 3 суток все штампы, печати и иные организационные ценности должны быть переданы новому начальнику. Вводится мораторий по обеспечению финобязательств банкрота. Новый управленец имеет право в полной мере пользоваться своими полномочиями, уже он решает, возможно ли проводить процедуру замещения, стоит ли избирать новых учредителей, принимает другие управленческие решения.

Как вводится данная система? Согласно ФЗ, соответствующее решение должен принять арбитражный суд. Если такое решение будет принято, то как минимум 18 месяцев компанией-должником будет управлять внешний управленец. Соответствующее требование есть в ФЗ. Если решения о введении внешнего управления займодатель принял сам, то оно может быть обжаловано в соответствующем порядке в арбитражном суде. Правда, стоит отметить, если система была введена, то на период ведения судебных тяжб и рассмотрения жалоб компанией будет управлять именно внешний управляющий.

По поводу конкурсного производства

Все подробные данные касаемо конкурсного производства даны в гл. 7 ФЗ №127, согласно ст. 124 главы 7, конкурсное производство осуществляется, как только принято соответствующее решение арбитражным судом (сразу после утверждения такого решения). При этом оно может длиться до 6 месяцев. Что же касается непосредственно понятия, то конкурсное производство является особой процедурой, которая применяется в отношении обанкротившейся компании, его основная задача удовлетворить все претензии займодателей в соразмерном порядке. Согласно законодательству, как только арбитраж принял решение, все управленческие операции проводит специальный внешний управленец. После этого возможно проведение следующих процедур:

1. Снять все назначенные в предыдущий период аресты на собственность, имущество и активы.
2. Прекратить уплату процентов, неустоек и иных санкций и финобязательств.
3. Прекратить действие финтайны в отношении финансов банкрота.
4. Исполнительный срок выплат по необходимым платежам банкрот становится наступившим и так далее.

Однако, у конкурсного управленца появляются не только определённые права, но и обязанности, согласно статье №129, основными являются:

1. Замещение активов банкрота в конкурсном порядке.
2. Обеспечение сохранности активов и имущества банкрота.
3. Уведомление сотрудников компании-банкрота об их увольнении.
4. Передачу данных об инвентаризации и включение их в ЕФРС.
5. Заключение соглашений по кредитным сделкам, которые положительным образом могут сказаться на финположении фирмы-банкрота.
6. Осуществление инвентаризационных мероприятий по выявлению имеющейся собственности и активов.
7. Принятие всех необходимых действий по поиску собственности, недвижимости и активов банкрота, которые находятся у посторонних лиц и так далее.

В соответствии с ФЗ, конкурсный управленец имеет массу как обязанностей, так и прав. По большому счету, его полномочия такие же, как и полномочия управляющего обанкротившейся фирмы, что понятно, ведь только так можно добиться качественного управления.

Как проходит процедура банкротства

В соответствии со ст. №141 ФЗ «О банкротстве», замещение осуществляется таким же образом, как и процедура внешнего управления. Она проводится согласно условиям, прописанным в пунктах 2-6 статьи №115. Правда, этим документом не учитываются особенности конкурсного производства, поэтому во время процесса замещения часто возникает масса проблем, не учитываются некоторые нюансы. Но и в этом случае имеется исключение, например, полномочия совета директоров при заключении существенных сделок полностью сохраняются. А учитывая то, что включение имущества фирмы-банкрота в капитал иных юридических лиц – это крупная сделка, то у них есть возможность затянуть процедуру. Законодательно не менее 50% акционеров должны проголосовать за проведение этой процедуры.

Что касается состава имущества, то в рамках конкурсного производства определяется, какая именно собственность будет учтена и включена в оплату уставного капитала ОАО. Тогда замещение будет проводиться в несколько стадий:

1. На первоначальном этапе кредиторы должны решить, будет проводиться процедура замещения или нет (решение подтверждается простым большинством).
2. Далее, принятое решение одобряется управленческим органом фирмы-должника (если сделка будет являться крупной).
3. На следующем этапе собственность должника включается в уставной капитал ОАО согласно акту приемки-передачи.
4. Далее осуществляется процедура государственной регистрации новой организации в качестве юрлица.
5. На последнем этапе проводится регистрация права собственности в ЕГРП, но только в том случае, если в сделку включено недвижимое имущество.

Исключительно после того, как все вышеперечисленные этапы пройдены, акции нового предприятия можно выставлять на аукцион для их реализации, с последующим использованием полученных денег на оплату возникшей задолженности.

Что касается важнейшей составляющей – оценки имеющейся собственности у компании-должника, то её должен проводить независимый эксперт или экспертная компания, имеющие гослицензию на осуществление соответствующей деятельности. В процессе оценки эксперт определяет:

1. Общую и отдельные стоимости нематериальных активов, таких как: зарегистрированная торговая марка, бренд, патенты и так далее.
2. Общую стоимость недвижимости и отдельных объектов, оборудования для производства продукции и техники.
3. Цену кадровых активов, в нее входит: набор или переподготовка кадров.
4. Стоимость уже произведённой продукции.

Проведённая независимым экспертом (компанией) оценка предоставляется управляющим органам, которые должны либо подтвердить, либо опровергнуть результаты оценки. В случае их подтверждения появляется основание для определения уставного капитала будущего ОАО.

Какие еще есть возможные варианты банкротства

Вследствие того, что замещение активов компании-неплательщика производится по стадиям, на протяжении этого процесса возможны различные варианты развития ситуации. Например, собственность должника быстро выводится из новой организации, а это, в свою очередь, приводит к тому, что акции новоиспеченной ОАО теряют ликвидность. Таким образом, без нарушения законодательства появляется возможность быстро получить имущество фирмы-банкрота. Однако, если проводимая сделка будет крупной, то ее в обязательном порядке необходимо подтвердить. Например, возможен такой вариант развития ситуации: если сделка будет крупной (в ней будет от 25% до 50% от балансовой стоимость всей имеющейся собственности), то, как писалось ранее, надо, чтобы данное решение приняли все члены совета кредиторов.

При этом, процедуру невозможно начать, если не было предварительного рассмотрения в арбитражном суде. Единственным исключением является сумма долга, предъявляемая банкроту, но если она не превышает 300000 рублей, то арбитражное рассмотрение не проводится. Если соответствующие требования по выплатам долга подтверждены таможней, налоговыми органами и арбитражем, они становятся обязательными к исполнению компанией-банкротом.

Кто должен и наделен правом обратиться в арбитражный суд? В соответствии с российскими законами, это может быть как сам должник, так и кредиторы. Кроме того, это могут быть и отдельные органы, а также сотрудники или бывшие сотрудники компании-должника. Такое же право есть и у конкурсного кредитора, компании, которая появилась сразу после образования банкрота.

Что касается компании-должника, она может подать заявление в арбитраж самостоятельно, но исключительно тогда, когда у нее будут конкретные доказательства своего предбанкротного состояния. То есть компания должна доказать в суде факт своего возможного банкрота, если это удастся, то она получит официальный статус.

Что собой представляет замещение активов в процессе конкурсного производства

Важно изначально правильно определить всю правомерность и шансы замещения из уже образованного ОАО. При этом, есть неопровержимая возможность при отчуждении части собственности (в случае если она не будет признана существенной), провести абсолютно законную сделку.

На первоначальном этапе учредители компании-должника организовывают общее собрание, на нем они должны принять устав будущей новой компании и утвердить его. Далее избираются органы, отвечающие за управление новой фирмой и представители ревизионной комиссии. Как только эти процедуры выполнены, утверждается проведённая независимым экспертом оценочная документация. Именно оценка в этом случае будет основным показателем уставного капитала новоиспечённой компании. Однако, собранию важно учитывать тот факт, что если банкротство компании уже находится на этапе конкурсного производства, то для принятия решения о замещении, аналогичное решение должно быть предварительно озвучено конкурсными займодателями.

При принятии такого решения они не обращают никакого внимания на то, что думают представители собрания. Конкурсные займодатели имеют полное право принимать такие решения в ситуации, когда есть необходимый кворум, то есть присутствуют обладатели прав, с общим объёмом превышающих 50% от обязательств банкрота. Любое решение, в том числе и по замещению, принимается подсчетом голосов (простым большинством) всех присутствующих на собрании. При этом голоса распределяются согласно долям требований займодателей с учетом общей суммы задолженности. При этом, согласно статье 2, ФЗ №115, без учёта распределения голосов решение о замещении может быть принято лишь в том случае, если за него проголосуют все залогодержатели собственности обанкротившегося предприятия. Кроме решения о замещении, на собрании конкурсные займодатели принимают и другие, это:

1. Составление плана о погашении задолженности путем продажи акций нового ОАО.
2. Определение уставного капитала нового ОАО.
3. Составление плана дальнейшего управления ОАО и так далее.

Всё согласованные решения заносятся в особый протокол, он после окончания всех формальных процедур передаётся управляющему компанией-банкротом для осуществления регистрации нового ОАО, с последующим проведением аукциона по реализации акций. После получения протокола производится регистрация ОАО в госструктурах. Для этого подаётся следующая документация:

1. Протокол общего собрания конкурсных кредиторов.
2. Устав нового ОАО.
3. Оригинал принятых конкурсным кредитором решений о проведении процедуры замещения.

Кроме того, государственный орган, отвечающий за регистрацию, может запросить документацию, подтверждающую соблюдение и учёт всех интересов залогодержателей, и документы, подтверждающие наличие у компании-должника соответствующих прав на переданную собственность.

Имеются некоторые ограничения, касающиеся размера уставного капитала нового ОАО. При создании фирмы его сумма должна составлять не менее 100 тыс. рублей. В такой ситуации фактическим учредителем ОАО является компания-должник. После оформления нового ОАО активы передаются под контроль руководства ОАО по специальному передаточному акту, на передаче обязаны присутствовать все интересанты. Как только компания передана, осуществляется выпуск акций ОАО.

Как уже писалось выше, акции ОАО должны реализовываться на открытых торгах, при этом сам аукцион, проводимый для продажи акций, осуществляется в электронном виде с привлечением самого широкого круга заинтересованных лиц. Перед тем как аукцион состоится, все участники в обязательном порядке должны получить извещение о его проведении, в нем сообщается дата аукциона, начальная стоимость лота или пакета акций, аукционный шаг, а также все объекты, которые были переданы в уставной капитал ОАО. Какой будет начальная стоимость акции (пакета акций), решается на общем собрании займодателей. В цене определении рыночные стоимости всех активов, которые были включены в уставный капитал ОАО, это: недвижимость, торговые марок, продукция и так далее. 

После проведения аукциона все полученные от продажи финсредства направляются на специальный счет или в общую конкурсную массу. Последний вариант возможен исключительно в ситуации, когда компания-должник уже официально является банкротом. Важно отметить, что распределение среди займодателей полученных от продажи акций финсредств осуществляется согласно очередности (она фикссируется в ЕРСБ – едином реестре сведений о банкротстве). В ситуации, когда полученных от продажи финсредств не хватает для покрытия всех долговых обязательств и требований займодателей, то выплаты осуществляются согласно долям (в пропорциональном порядке) от общего долга, согласно очередности по ЕРСБ.

Недостатки и достоинства процедуры банкротства

Такая процедура, как замещение активов, как и любая другая, имеет как свои достоинства, так и недостатки. К достоинствам, в первую очередь, относится то, что включение собственности в уставной капитал производится куда более быстрыми темпами, чем если бы оно реализовывалось через торги. Кроме того, при замещении активов вероятность того, что собственность будет продана подставным лицам, очень низкая. К недостаткам этой процедуры относятся некоторые сложности ее проведения, схема только кажется простой, на самом деле у нее достаточно много нюансов, если их не учесть, то процедура может затянуться. В основном, эти проблемы связаны с несовершенством закона в его нынешнем виде, в нем не прописаны некоторые ситуации, не учет которых может привести к серьезным проблемам банкрота. Например, если созданная обществом собственность неожиданно будет включена в уставной капитал другого юлица, это приведет к моментальному снижению рыночной стоимости акций. А это, в итоге, приведёт к тому, что обанкротившееся предприятие не сможет реализовать акции по их рыночной стоимости, и в итоге должник не сможет в полной мере рассчитаться с займодателями.

Проблема выведенных активов при банкротстве

Достаточно часто должник, ощущая возможное банкротство начинает постепенно выводить ликвидные активы. В такой ситуации кредиторам, при наступлении банкротства иногда просто нечего реализовывать на торгах, не говоря уже про замещение активов. Вывод может осуществляется по прямым и “косвенным” сделкам. Есть как минимум несколько схем по выводу, это:

1. Передача движимого имущества должника лояльным лицам. В таком случае, для того чтобы избежать взыскания, должник списывает имущество и активы как утраченные, пришедшие в негодность, утерянные и т.п. Все операции подтверждаются документально в процессе инвентаризации. Доказать,что такие операции проводились преднамеренно, в арбитражном суде очень проблематично. Тут важную роль играют действия службы безопасности займодателя по предотвращению осуществления данных операций.
2. Прямая продажа недвижимого имущества должника по договору купли-продажи, с последующим переводом финсредств со счётов должника на другие счета. Это вид вывода на сегодняшний день один из наиболее распространённых, так как сами сделки не представляют никакой юридической сложности. При этом длительность процедур по признанию таких сделок “ничтожными” через суд существенная, иногда на это уходит не один год. Основная сложность состоит в том, что достаточно непросто доказать, что проведение операции осуществлялось во вред займодателю.

Это две основные схемы, кроме того, активы могут выводиться при помощи: залоговых схем, с применением конструкций займа и погашением простого векселя, через реализацию акций ОАО, через внесение имущества должника в уставной капитал иного юрлица и так далее. Схем действительно много, чтобы избежать такого развития событий, займодателю необходимо пристально отслеживать деятельность компании при возникновении первых финансовых проблем.

Завышение активов компании-должника

С каждым годом все большее количество как юридических, так и физических лиц признают себя банкротами. В каком же порядке осуществляется банкротство и какова роль процедуры замещения активов в этом процессе?  Все это прописано в новом федеральном законе № 127-ФЗ “О несостоятельности”. Подробнее изучим главы этого документа.

О предупреждении банкротства

В ФЗ №127 точно прописано, что необходимо делать для предупреждения банкротства. Например, при возникновении первых признаков (предбанкротном состоянии), таких, как просрочка платежей или серьёзные убытки, соответствующие сведения должны быть занесены в ЕФРС о банкротстве.

После внесения компании в реестр организация-должник, опять же согласно законодательству, должна действовать исключительно в интересах и согласно требованиям займодателя. То есть, руководство компании не должно осуществлять действий, которые могли бы неблагоприятно сказаться на финсостоянии должника. Такое же требование и к учредителям должника как унитарного предприятия.

Любой учредитель обязан всяческим образом способствовать предотвращению банкротства организации. Кроме того, в ст. 31 ФЗ №127 есть информация о так называемой санации, или финпомощи оказываемой займодателями или иными лицами для обеспечения выполнения должником его финобязательств. Процедура санации осуществляется исключительно на возмездной основе, для этого между займодателем и должником заключается соответствующее соглашение и подписывается договор. По условиям договора банкрот на возмездной основе принимает на себя обязательства в пользу займодателя или иных лиц, которые предоставляют помощь. Благодаря этой процедуре у должника появляется возможность в полной мере или хотя бы частично восстановить свою платёжеспособность. По большому счету, санация представляет собой выдачу “кредита ради кредита”, но несмотря на это, такой инструмент является очень востребованным среди компаний-должников.

Про финансовое оздоровление (финоздоровление)

В 5-ой главе ФЗ речь идёт о такой процедуре, как (финоздоровление). По закону в этой процедуре участвуют все лица, которых мы упоминали в нашей статье, это: конкурсный управляющий, либо собрание кредиторов, руководство компании банкрота и арбитражный суд, который осуществляет контроль проведения этого процесса. Соответствующее ходатайство подаётся собранию акционеров, к нему также прилагаются все необходимые документы, которые подготавливаются конкурсным управляющим. В полном соответствии с главой 5, перед началом процедуры финоздороаления арбитражный суд должен вынести соответствующее решение, как правило, результаты финоздороаления следующие:

1. Санкции такие как штрафы, неустойки, паи и так далее, больше записываются в задолженность. Исключение делают только для текущих платежей.
2. Всё меры, которые принимались ранее относительно реализации требований займодателей утрачивают силу.
3. Запрещается изъятие собственности и активов должника собственником.
4. Полностью приостанавливаются все имущественные взыскания и так далее.

Однако, далеко не во всех случаях процедура по финоздороаления приводит к положительному результату. Тут многое зависит от работы нового руководства и общего состояния компании-банкрота.

О стоимости активов банкрота

Как уже писалось выше, перед тем как начать процедуру замещения активов очень важно точно оценить стоимость принадлежащей банкроту недвижимости и иных материальных и не материальных ценностей. Проводить эту процедуру могут как частные эксперты, так и специализированные фирмы, но только те, у кого есть соответствующая государственная лицензия.

Разберёмся более подробно, чем же является балансовая стоимость активов. Согласно установленным в России законам руководитель предприятия-банкрота, в свое время ежемесячно фиксировал итоговую стоимость активов баланса принадлежащей ему организации. По сути, это величина, по которой в бухгалтерском балансе проводилось отображение активов организации. Именно их стоимость и является самым важным показателем, характеризующим финположение предприятия на конкретное число.

Есть специальная формула, благодаря ей можно произвести расчёт показателя обеспеченности должника его активами:

Сост = Д01 — К02

А вообще, для чего руководителю надо вести балансовую самость активов? Ну, главное, это постоянное проведение финансового анализа. Без разницы, устойчивая ли это фирма или компания, погрязшая в долгах, анализировать финположение организации надо непрерывно. Это особенно важно, когда на повестке дня стоит процедура по замещению активов.